Interposizione fittizia e somministrazione irregolare ex art. 29 D.Lgs. 276/2003

L'interposizione fittizia di manodopera nell'ambito dell'appalto di servizi si verifica quando lo schema contrattuale dell'appalto viene utilizzato impropriamente per mascherare una somministrazione di lavoro irregolare. La distinzione tra queste due fattispecie è regolata principalmente dall'art. 29 del D.Lgs. 276/2003 e dall'art. 1655 c.c. 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 2Codice CivileArt. 1655 c.c.Art. 1655. (Nozione). L'appalto e' il contratto col quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in danaro..

1. Inquadramento normativo e distinzione tra appalto e somministrazione

Ai sensi dell'art. 29, comma 1, del D.Lgs. 276/2003, un contratto di appalto si considera genuino e si distingue dalla somministrazione di lavoro se sussistono due requisiti fondamentali in capo all'appaltatore:

• L'organizzazione dei mezzi necessari: l'appaltatore deve disporre di una propria struttura organizzativa e operativa. Tale requisito può risultare, in relazione alle esigenze dell'opera o del servizio, anche dal solo esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al ….
• L'assunzione del rischio d'impresa: l'appaltatore deve gestire il servizio a proprio rischio economico, senza che la remunerazione sia legata alla mera fornitura di ore di lavoro 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 2Codice CivileArt. 1655 c.c.Art. 1655. (Nozione). L'appalto e' il contratto col quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in danaro..

Se mancano questi elementi, l'appalto è considerato non genuino (fittizio) e si configura un'ipotesi di interposizione illecita di manodopera, sanzionata ai sensi dell'art. 18, comma 5-bis del D.Lgs. 276/2003 3Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 18 D.Lgs. 276/2003… Nel caso di condanna, e' disposta, in ogni caso, la confisca del mezzo di trasporto eventualmente adoperato per l'esercizio delle attivita' di cui al presente comma. 2. Nei confronti dell'utilizzatore che ricorra alla somministrazione di prestatori di lavoro da parte di soggetti diversi da quelli di cui all'articolo 4, comma 1, ….

2. Indicatori della somministrazione irregolare

La giurisprudenza di legittimità ha individuato diversi indici che rivelano la natura fittizia dell'appalto:

• Esercizio del potere direttivo: l'appalto è illecito se i lavoratori dell'appaltatore ricevono ordini, direttive e istruzioni specifiche direttamente dal committente (utilizzatore), il quale ne cura anche la formazione e concede ferie e permessi 4Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023 5Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023. La subordinazione "di fatto" verso il committente integra il precetto dell'art. 2094 c.c. 6Codice CivileArt. 2094 c.c.… (Prestatore di lavoro subordinato). E' prestatore di lavoro subordinato chi si obbliga mediante retribuzione a collaborare nell'impresa, prestando il proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze e sotto la direzione dell'imprenditore. ….
• Assenza di rischio e mezzi: si configura un appalto nullo se l'appaltatore viene remunerato esclusivamente in base alle ore di lavoro effettuate dai prestatori (c.d. appalti "labor intensive" non genuini) e non assume alcun rischio sulla realizzazione dell'opera 4Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023.
• Mancanza di autonomia organizzativa: la semplice fornitura di manodopera (c.d. "mera fornitura") senza che l'appaltatore apporti un valore aggiunto organizzativo o tecnologico è tipica della somministrazione, non dell'appalto 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 7Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 04399/2026.

3. Effetti sulla costituzione del rapporto di lavoro

In presenza di un appalto non genuino, l'ordinamento appresta una tutela specifica per il lavoratore finalizzata alla stabilità del rapporto:

• Costituzione del rapporto con l'utilizzatore: ai sensi dell'art. 29, comma 3-bis del D.Lgs. 276/2003 e dell'art. 38, comma 2 del D.Lgs. 81/2015, il lavoratore può chiedere giudizialmente la costituzione di un rapporto di lavoro subordinato alle dipendenze del committente/utilizzatore, con effetto dall'inizio della somministrazione illecita 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 8Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)Art. 38 D.Lgs. 81/2015… costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest'ultimo, con effetto dall'inizio della somministrazione. 3. Nelle ipotesi di cui al comma 2 tutti i pagamenti effettuati dal somministratore, a titolo retributivo o di contribuzione ….
• Imputazione degli atti di gestione: tutti i pagamenti retributivi e contributivi effettuati dal somministratore/appaltatore valgono a liberare il committente/utilizzatore fino a concorrenza delle somme pagate. Gli atti compiuti dal datore formale si intendono come compiuti dal soggetto che ha effettivamente utilizzato la prestazione 8Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)Art. 38 D.Lgs. 81/2015… costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest'ultimo, con effetto dall'inizio della somministrazione. 3. Nelle ipotesi di cui al comma 2 tutti i pagamenti effettuati dal somministratore, a titolo retributivo o di contribuzione ….
• Indennità risarcitoria: in caso di accoglimento della domanda di costituzione del rapporto, il giudice condanna l'utilizzatore a un'indennità onnicomprensiva compresa tra 2,5 e 12 mensilità dell'ultima retribuzione globale di fatto, a ristoro del periodo intercorrente tra la cessazione dell'attività e la sentenza 9Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)Art. 39 D.Lgs. 81/2015… Nel caso in cui il giudice accolga la domanda di cui al comma 1, condanna il datore di lavoro al risarcimento del danno in favore del lavoratore, stabilendo un'indennita' onnicomprensiva nella misura compresa tra un minimo di 2,5 e un massimo di 12 mensilita' dell'ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto, avuto riguardo ai criteri indicati nell' articolo 8 della legge n. ….

4. Responsabilità solidale

Indipendentemente dalla genuinità dell'appalto, l'art. 29, comma 2, del D.Lgs. 276/2003 stabilisce un regime di responsabilità solidale tra committente e appaltatore. Il committente è obbligato in solido con l'appaltatore (ed eventuali subappaltatori) per il pagamento dei trattamenti retributivi (incluso il TFR), dei contributi previdenziali e dei premi assicurativi maturati dai lavoratori durante l'esecuzione dell'appalto, entro il limite di due anni dalla sua cessazione 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 10Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 15217/2024 11Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 01727/2024.

Tale responsabilità solidale si applica anche ai soggetti privati assoggettati al codice dei contratti pubblici (es. Trenitalia), mentre è esclusa per le Pubbliche Amministrazioni in senso stretto 10Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 15217/2024 12Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 15217/2024.