Trasferimento immobile in separazione e pretese divorzili (art. 160 c.c.)

La questione della validità dei trasferimenti immobiliari "a tacitazione" di future pretese divorzili in sede di separazione consensuale rappresenta uno dei punti di maggior frizione tra il tradizionale principio di inderogabilità dei diritti di status e la crescente valorizzazione dell'autonomia negoziale dei coniugi.

Di seguito si analizza il quadro normativo e l'evoluzione interpretativa sul tema.

1. Il quadro normativo e il divieto tradizionale

Il punto di partenza rimane l'art. 160 c.c., il quale stabilisce che gli sposi non possono derogare ai diritti e ai doveri previsti dalla legge per effetto del matrimonio 1art. 160 c.c.Art. 160. ((Diritti inderogabili.)) ((Gli sposi non possono derogare ne' ai diritti ne' ai doveri previsti dalla legge per effetto del matrimonio)) .. Tradizionalmente, la giurisprudenza ha interpretato tale norma (in combinato disposto con gli artt. 1343 e 1418 c.c.) come un divieto assoluto di patti prematrimoniali o preventivi in vista del divorzio, ritenendoli affetti da nullità per illiceità della causa 2art. 1343 c.c.Art. 1343. (Causa illecita). La causa e' illecita quando e' contraria a norme imperative, all'ordine pubblico o al buon costume. 3art. 1418 c.c.… Producono nullita' del contratto la mancanza di uno dei requisiti indicati dall'art. 1325, l'illiceita' della causa, l'illiceita' dei motivi nel caso indicato dall'art. 1345 e la mancanza nell'oggetto dei requisiti stabiliti dall'art. ….

La ragione risiede nella tutela dell'ordine pubblico: si voleva evitare che la regolamentazione economica potesse "mercantizzare" il consenso allo scioglimento del vincolo o condizionare la libertà dei coniugi in una fase successiva di crisi.

2. La deroga della "una tantum" (L. 898/1970)

L'unica deroga espressa alla regola della periodicità e della revisionabilità dell'assegno è prevista dall'art. 5, comma 8, L. 898/1970 4[Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio. ]L. 898/1970, art. 5, comma 8… La sentenza deve stabilire anche un criterio di adeguamento automatico dell'assegno, almeno con riferimento agli indici di svalutazione monetaria. Il tribunale puo', in caso di palese iniquita', escludere la previsione con motivata decisione. Su accordo delle parti la corresponsione puo' avvenire in unica soluzione ove questa sia ritenuta equa dal tribunale. …. La norma stabilisce che, su accordo delle parti, la corresponsione dell'assegno può avvenire in unica soluzione (spesso mediante trasferimento immobiliare), purché il Tribunale ritenga tale soluzione "equa".

• Conseguenza operativa: Se il trasferimento avviene secondo questa procedura, non può essere proposta alcuna successiva domanda di contenuto economico 5[Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio. ]L. 898/1970, art. 9… 188) ha dichiarato "l'illegittimita' costituzionale dell' art. 9, comma secondo, della legge 1 dicembre 1970, n. 898 (Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio), nella parte in - cui non consente il normale esercizio di facolta' di prova". ….
• Il problema temporale: Tale norma si riferisce propriamente alla fase del divorzio. Il dubbio sorge quando tale accordo viene anticipato alla fase della separazione.

3. L'apertura verso l'autonomia contrattuale (art. 1322 c.c.)

La giurisprudenza di legittimità ha progressivamente riconosciuto ai coniugi la facoltà di stipulare accordi atipici ex art. 1322 c.c. per regolare la crisi familiare 6art. 1322 c.c.Art. 1322. (Autonomia contrattuale). Le parti possono liberamente determinare il contenuto del contratto nei limiti imposti dalla legge e dalle norme corporative. ….
Secondo l'orientamento più recente, il trasferimento di un immobile effettuato in sede di separazione non deve essere necessariamente visto come un "patto preventivo di divorzio" (nullo), ma può essere inquadrato come un accordo volto a definire l'assetto economico globale della crisi.

In particolare:

• Interesse meritevole: Se l'accordo mira a una sistemazione definitiva dei rapporti patrimoniali, esso realizza un interesse meritevole di tutela 6art. 1322 c.c.Art. 1322. (Autonomia contrattuale). Le parti possono liberamente determinare il contenuto del contratto nei limiti imposti dalla legge e dalle norme corporative. ….
• Distinzione tra patti: Restano nulli i patti che condizionano la pronuncia del divorzio; sono invece ritenuti validi quelli che ne regolano solo le conseguenze economiche, fermo restando il vaglio di equità del giudice.

4. L'impatto della Riforma Cartabia

Un'ulteriore spinta verso la validità di questi accordi "globali" deriva dall'introduzione dell'art. 473-bis.51 c.p.c. 7art. 473-bis.51 c.p.c.Art. 473-bis.51 (Procedimento su domanda congiunta). La domanda congiunta relativa ai procedimenti di cui all'articolo 473-bis.47 si propone con ricorso al tribunale del luogo di residenza o di domicilio dell'una o dell'altra parte. …. La riforma ammette oggi il ricorso congiunto per separazione e divorzio contestuali, consentendo alle parti di regolamentare in un unico atto tutti i rapporti patrimoniali, anche in via anticipata. Questo mutamento procedurale conferma il superamento della rigida separazione tra i due momenti, avallando la possibilità di negoziare assetti definitivi già al momento del primo distacco.

Conclusioni operative

L'accordo che prevede il trasferimento di un immobile in sede di separazione per "tacitare" ogni futura pretesa divorzile è oggi considerato tendenzialmente valido, a patto che:

1. Vaglio Giudiziale: Sia sottoposto al controllo del Tribunale che ne valuti l'equità, analogamente a quanto previsto per l'assegno una tantum 4[Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio. ]L. 898/1970, art. 5, comma 8… La sentenza deve stabilire anche un criterio di adeguamento automatico dell'assegno, almeno con riferimento agli indici di svalutazione monetaria. Il tribunale puo', in caso di palese iniquita', escludere la previsione con motivata decisione. Su accordo delle parti la corresponsione puo' avvenire in unica soluzione ove questa sia ritenuta equa dal tribunale. ….
2. Natura Perequativa: Il trasferimento sia idoneo a soddisfare la funzione assistenziale e compensativa dell'assegno divorzile prevista dall'art. 5, comma 6, L. 898/1970 5[Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio. ]L. 898/1970, art. 9… 188) ha dichiarato "l'illegittimita' costituzionale dell' art. 9, comma secondo, della legge 1 dicembre 1970, n. 898 (Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio), nella parte in - cui non consente il normale esercizio di facolta' di prova". ….
3. Effetti sulla pensione di reversibilità: Occorre considerare che la titolarità dell'assegno ex art. 5 rappresenta il presupposto necessario affinché il coniuge divorziato possa vantare diritti sulla pensione di reversibilità in caso di morte dell'ex coniuge, secondo i criteri di ripartizione stabiliti dall'art. 9 L. 898/1970 8[Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio. ]L. 898/1970, art. 5, comma 6… La sentenza deve stabilire anche un criterio di adeguamento automatico dell'assegno, almeno con riferimento agli indici di svalutazione monetaria. Il tribunale puo', in caso di palese iniquita', escludere la previsione con motivata decisione. Su accordo delle parti la corresponsione puo' avvenire in unica soluzione ove questa sia ritenuta equa dal tribunale. ….

In sintesi, la giurisprudenza ha spostato il baricentro dall'astratta inderogabilità (art. 160 c.c.) alla verifica della completezza e congruità della tutela offerta al coniuge economicamente più debole.